Sáp nhập và mua lại: Hướng dẫn dành cho doanh nghiệp

Tổng quan

Sáp nhập hoặc mua lại có thể giúp doanh nghiệp tăng trưởng, thâm nhập thị trường mới, có thêm nhân sự hoặc công nghệ, hoặc chuyển giao quyền sở hữu. Đồng thời, nó cũng có thể khiến bên mua và bên bán đối mặt với những rủi ro đáng kể về tài chính, pháp lý và vận hành.

Chủ doanh nghiệp thường muốn biết nên bán cổ phần hay tài sản kinh doanh, cần công bố những thông tin nào, giá mua sẽ được bảo vệ ra sao, và nhân viên, hợp đồng cũng như các khoản nợ phải trả sẽ ra sao.

Hướng dẫn này nêu các cân nhắc pháp lý thường gặp đối với việc mua lại doanh nghiệp liên quan đến Anh và xứ Wales. Đây là thông tin chung, không phải tư vấn về một giao dịch cụ thể. Alstern Solicitors có thể hỗ trợ lập kế hoạch giao dịch, thẩm định, đàm phán và soạn thảo tài liệu, tùy thuộc vào việc xác nhận phạm vi dịch vụ của công ty.

Các cân nhắc pháp lý chính

Mua cổ phần khác với mua tài sản như thế nào?

• Mua cổ phần: Mua cổ phần trong công ty. Công ty vẫn là cùng một pháp nhân. Tài sản, hợp đồng và các khoản nợ phải trả của công ty nhìn chung vẫn thuộc về công ty.
• Mua tài sản: Mua một số tài sản kinh doanh được chọn và, nếu có thỏa thuận, các khoản nợ phải trả cụ thể. Các bên phải xác định rõ những gì được chuyển giao và xử lý các vấn đề về hợp đồng, bất động sản, nhân viên, giấy phép và sự chấp thuận của bên thứ ba.
• Sáp nhập hoặc tái cơ cấu: Một cách mô tả thương mại rộng hơn, có thể liên quan đến các cấu trúc pháp lý khác nhau. Tài liệu giao dịch và các bước pháp lý phụ thuộc vào cấu trúc được chọn.

Đạo luật Công ty 2006 là khung pháp lý đối với các công ty và quy định nghĩa vụ của giám đốc, bao gồm nghĩa vụ hành động trong phạm vi quyền hạn và thúc đẩy thành công của công ty.

Điều gì diễn ra trong quá trình thẩm định?

Thẩm định là việc rà soát thông tin về doanh nghiệp mục tiêu. Phạm vi của nó khác nhau, nhưng có thể bao gồm:

• sổ sách kế toán, dự báo, nguồn vốn và thông tin thuế;
• các hợp đồng quan trọng với khách hàng, nhà cung cấp và bên cho vay;
• quyền sở hữu cổ phần, bất động sản, quyền sở hữu trí tuệ và các tài sản khác;
• tranh chấp, khiếu nại, các vấn đề về quy định pháp lý và bảo hiểm;
• nhân viên, lương hưu và các vấn đề khác về lực lượng lao động; và
• hồ sơ, quản trị và các khoản nợ phải trả trọng yếu của công ty.

Mục đích là xác định các vấn đề trước khi ký kết hoặc hoàn tất giao dịch. Những phát hiện có thể ảnh hưởng đến giá, cấu trúc giao dịch, cam đoan và bảo đảm, cam kết bồi hoàn, các điều kiện hoặc việc bên mua có tiếp tục giao dịch hay không.

Cam đoan và bảo đảm, cam kết bồi hoàn và điều kiện là gì?

Hợp đồng mua bán thường nêu nghĩa vụ của các bên và những rủi ro mà mỗi bên sẽ gánh chịu.

• Cam đoan và bảo đảm là những tuyên bố mang tính hợp đồng về doanh nghiệp. Bên mua có thể có quyền khiếu nại nếu một cam đoan và bảo đảm không đúng sự thật, tùy thuộc vào các điều khoản của hợp đồng và mọi yêu cầu pháp lý áp dụng.
• Cam kết bồi hoàn phân bổ các rủi ro cụ thể bằng cách yêu cầu một bên bồi thường cho bên kia những tổn thất hoặc khoản nợ phải trả được xác định.
• Các điều kiện có thể yêu cầu một sự kiện hoặc sự chấp thuận trước khi các bên buộc phải hoàn tất giao dịch.
• Các sắp xếp hoàn tất giao dịch ghi nhận cách thức thanh toán, chuyển nhượng cổ phần, chuyển giao tài sản và các bước khác sẽ được thực hiện.

Cách diễn đạt, quy trình công bố thông tin, mức trần tài chính, thời hạn và thủ tục khiếu nại cần được đàm phán cho từng giao dịch cụ thể.

Có cần phê duyệt hoặc kiểm tra theo quy định không?

Có thể. Tùy theo giao dịch, các bên có thể cần cân nhắc:

• sự phê duyệt của công ty và thẩm quyền theo điều lệ công ty;
• sự chấp thuận theo hợp đồng của bên cho vay, bên cho thuê, khách hàng hoặc các bên khác;
• rà soát về cạnh tranh và an ninh quốc gia;
• giấy phép hoặc thông báo đối với các doanh nghiệp chịu sự quản lý; và
• các yêu cầu bổ sung đối với giao dịch của công ty đại chúng.

Đừng cho rằng việc ký hợp đồng mua bán có nghĩa là giao dịch có thể hoàn tất ngay lập tức. Các yêu cầu về phê duyệt của cơ quan quản lý hoặc bên thứ ba cần được xác định sớm và phản ánh trong lịch trình giao dịch.

Điều gì xảy ra với nhân viên và hợp đồng?

Tác động phụ thuộc vào việc giao dịch là mua cổ phần hay chuyển giao tài sản và vào các sự kiện cụ thể. Việc chuyển giao doanh nghiệp có thể áp dụng Quy định Bảo vệ Việc làm khi Chuyển giao Doanh nghiệp 2006. Các bên cần đánh giá xem quy định này có áp dụng hay không và cân nhắc các nghĩa vụ về thông tin, tham vấn và chuyển giao nhân viên khi liên quan.

Mua cổ phần thường vẫn để công ty là bên sử dụng lao động và bên ký hợp đồng. Mua tài sản có thể đòi hỏi các bước để chuyển giao hoặc thay thế các thỏa thuận về lao động, khách hàng, nhà cung cấp, bất động sản hoặc giấy phép.

Khi nào giao dịch được hoàn tất?

Việc ký kết và hoàn tất có thể diễn ra cùng lúc hoặc vào các ngày khác nhau. Khi tách riêng, hợp đồng cần nêu những gì phải xảy ra trước khi hoàn tất và mỗi bên có thể hoặc phải làm gì trong thời gian chờ.

Việc hoàn tất có thể bao gồm thanh toán, tài liệu chuyển nhượng, từ chức và bổ nhiệm, giải chấp tài sản bảo đảm, bàn giao hồ sơ và các bước khác đã thỏa thuận. Các tài liệu của công ty phải được lập theo cách có hiệu lực pháp lý. Ví dụ, Đạo luật Công ty 2006 quy định các phương thức mà công ty có thể dùng để lập tài liệu.

Những yếu tố thường được xem xét

• Mục tiêu thương mại: bên mua muốn mua gì và bên bán muốn đạt được gì.
• Cấu trúc giao dịch: mua cổ phần, mua tài sản hay một sắp xếp thay thế phù hợp nhất với mục tiêu của các bên.
• Giá trị và thanh toán: giá, thời điểm thanh toán, khoản giữ lại, thanh toán trả chậm hoặc các điều khoản thanh toán theo kết quả kinh doanh.
• Rủi ro tài chính và pháp lý: các khoản nợ phải trả, tranh chấp, hợp đồng, tài sản và thông tin phát hiện được qua thẩm định.
• Phê duyệt và chấp thuận: các yêu cầu của cơ quan quản lý, của công ty, của bên cho vay và của bên thứ ba.
• Nhân viên và tính liên tục của hoạt động kinh doanh: nghĩa vụ đối với lực lượng lao động và tác động thực tế đến khách hàng và hoạt động.
• Thuế và kế toán: các hệ quả riêng của giao dịch cần có sự tham gia của chuyên gia phù hợp.
• Thời điểm và thực hiện: các điều kiện, cơ chế hoàn tất và trách nhiệm sau khi hoàn tất.

Các sai sót hoặc rủi ro thường gặp

• Chọn cấu trúc quá sớm: mua cổ phần và mua tài sản có thể dẫn đến những hệ quả khác nhau đối với các khoản nợ phải trả, hợp đồng và việc thực hiện.
• Dựa vào thẩm định chưa đầy đủ: những vấn đề chưa được phát hiện có thể ảnh hưởng đến giá trị hoặc hoạt động tương lai của doanh nghiệp.
• Dùng tài liệu giao dịch chung chung: cách diễn đạt mẫu có thể không phân bổ đúng các rủi ro đã được xác định trong thương vụ.
• Bỏ sót sự chấp thuận và phê duyệt: thiếu một sự chấp thuận bắt buộc có thể làm chậm hoặc cản trở việc hoàn tất, hoặc dẫn đến vi phạm hợp đồng.
• Cho rằng mọi khoản nợ phải trả đều được chuyển giao, hoặc không khoản nào được chuyển giao: kết quả phụ thuộc vào cấu trúc, pháp luật và tài liệu giao dịch.
• Bỏ qua các vấn đề về nhân viên: không đánh giá các nghĩa vụ chuyển giao áp dụng có thể gây ra vấn đề pháp lý và thực tế.
• Để việc kiểm tra theo quy định quá muộn: một đợt rà soát hoặc thông báo bắt buộc có thể ảnh hưởng đến việc giao dịch có được hoàn tất hay không và vào thời điểm nào.
• Coi việc ký kết là hoàn tất: các điều kiện và bước hoàn tất riêng biệt có thể vẫn chưa được thực hiện.

Nghiên cứu tình huống từ Alstern Solicitors

Chỉ là ví dụ minh họa. Đây không phải là báo cáo về một vụ việc thực tế của khách hàng Alstern Solicitors.

Bối cảnh

Một chủ doanh nghiệp đang cân nhắc bán một công ty cho một bên mua muốn có được các mối quan hệ khách hàng, thiết bị và nhân viên của công ty đó.

Thách thức

Ban đầu các bên mô tả thương vụ là “bán doanh nghiệp” nhưng chưa quyết định bên mua nên mua cổ phần hay các tài sản được chọn. Họ chưa rà soát tất cả các hợp đồng quan trọng hay xác định liệu có thể cần sự chấp thuận của bên thứ ba hay không.

Cách chúng tôi hỗ trợ khách hàng

Trong một vụ việc như vậy, luật sư có thể làm rõ cấu trúc được đề xuất, phối hợp thẩm định, xác định các vấn đề về hợp đồng và quy định cần được xem xét thêm, và giúp đàm phán các tài liệu mua bán cũng như các bước hoàn tất.

Kết quả

Các bên có thể ở vị thế tốt hơn để tiến hành, đàm phán lại hoặc tạm dừng khi đã hiểu rõ cấu trúc, các rủi ro và những phê duyệt cần thiết. Kết quả phù hợp phụ thuộc vào bằng chứng và mục tiêu thương mại của các bên. Không thể bảo đảm bất kỳ kết quả giao dịch nào.

Điều gì xảy ra nếu bạn chọn sai luật sư hoặc luật sư thiếu kinh nghiệm?

Một giao dịch có thể bị chậm trễ hoặc khiến một bên phải đối mặt với rủi ro có thể tránh được nếu công việc pháp lý không phù hợp với cấu trúc thương mại. Các vấn đề có thể xảy ra bao gồm:

• điều tra không đầy đủ về các khoản nợ phải trả hoặc quyền sở hữu đối với tài sản;
• cam đoan và bảo đảm, cam kết bồi hoàn hoặc điều khoản điều chỉnh giá không rõ ràng;
• bỏ sót phê duyệt, chấp thuận hoặc yêu cầu theo quy định;
• tài liệu chuyển giao hoặc hoàn tất không đầy đủ; và
• thiếu chú ý đến nghĩa vụ đối với nhân viên hoặc nghĩa vụ sau khi hoàn tất.

Doanh nghiệp nên tìm kiếm tư vấn phù hợp với cấu trúc, quy mô, lĩnh vực và các yếu tố xuyên biên giới của giao dịch.

Alstern Solicitors có thể hỗ trợ như thế nào?

Alstern Solicitors có thể tư vấn về các giao dịch doanh nghiệp và thương mại, bao gồm cấu trúc giao dịch, thẩm định, đàm phán và tài liệu pháp lý. Phạm vi dịch vụ về doanh nghiệp và thương mại của công ty cần được xác nhận trước khi đăng bài.

Mọi sự ủy quyền cần bao gồm thông tin rõ ràng về phạm vi, phí, các giả định chính và nhu cầu có tư vấn chuyên môn về thuế, kế toán hoặc quy định khi thích hợp.